公司經(jīng)營狀況不佳客觀上又沒有形成公司解散的事由,股東欲解散公司應(yīng)如何啟動清算注銷工作呢,本文僅以有限責(zé)任公司為例,梳理公司清算注銷的路徑與程序,提供參考。
(一)通過自行解散清算完成注銷
1.形成自行解散標(biāo)的公司的有效決議
按照《公司法》第四十三條與標(biāo)的公司章程第十三條,股東會會議作出解散公司的決議,須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股東持有股權(quán)10%以上,可依據(jù)《公司法》第四十條召開臨時股東會,并嘗試促成關(guān)于標(biāo)的公司自行解散的股東會決議。
2.若標(biāo)的公司就公司解散事宜形成有效的股東會決議,可成立清算組啟動清算工作
公司應(yīng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,開始清算。有限責(zé)任公司清算組由全體股東組成,實(shí)踐中也可選任會計(jì)師、律師或其他熟悉清算事務(wù)的專業(yè)人員作為清算組成員,清算組名單應(yīng)向公司所在登記機(jī)關(guān)備案。
3.清算組進(jìn)行清算工作,清算完成后注銷標(biāo)的公司
清算組成立并完成備案后開始清算工作,主要工作內(nèi)容如下:
(1)清算公告和債權(quán)登記
清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人申報(bào)債權(quán)進(jìn)行登記。清算組核定債權(quán)后,應(yīng)當(dāng)將核定結(jié)果書面通知債權(quán)人。書面通知和清算公告應(yīng)包括企業(yè)名稱、住址、清算原因、清算開始日期、申報(bào)債權(quán)的期限、清算組的組成、通訊地址及其他應(yīng)予通知和公告的內(nèi)容。
(2)接管公司
清算組依法從公司原法定代表人、董事會與其他管理人員處接管公司的管理權(quán),接管的主要內(nèi)容有:
①公司印鑒的接交和管理,并從接交之日起建立公章使用審批登記制度,指定專人保管。
②債權(quán)債務(wù)清單,要求不能遺漏,按清算組的要求詳細(xì)填寫相關(guān)內(nèi)容。
③資產(chǎn)清單,按流動資產(chǎn)、固定資產(chǎn)分類登記,按清算組的要求詳細(xì)填寫相關(guān)內(nèi)容。
④職工花名冊,含在職和離退休的全體人員的花名冊,要記載工齡、工種、用工形式、工資及工資拖欠、社保拖欠等情形。
⑤合同書、協(xié)議書,各種法律文件及廠內(nèi)相關(guān)文件分類統(tǒng)計(jì)移交。
⑥財(cái)務(wù)賬冊及相關(guān)財(cái)務(wù)資料。
⑦企業(yè)購買的有價證券,享有的無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證。
⑧企業(yè)的歷史檔案等其他應(yīng)當(dāng)移交的資料。
(3)清理公司資產(chǎn)
核定公司資產(chǎn)的范圍、接管公司資產(chǎn)、核定公司債務(wù)。
(4)通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán),進(jìn)行債權(quán)登記
根據(jù)《公司法》規(guī)定通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)、債權(quán)申報(bào)登記、債權(quán)審查、債權(quán)、債務(wù)清產(chǎn)報(bào)告表的編制。
(5)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù),收取公司債權(quán)
(6)參與公司的訴訟活動(如有)
(7)處理公司財(cái)產(chǎn)
在收取公司債權(quán)、登記公司債務(wù)的同時,清算組應(yīng)對公司的金錢以外的資產(chǎn)進(jìn)行變價處理,除可以依照合同交付其他債權(quán)人的以外,都應(yīng)進(jìn)行變賣。
(8)清償設(shè)置有擔(dān)保物權(quán)的債務(wù)
當(dāng)債權(quán)人就解散公司的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)時,清算組應(yīng)對其債權(quán)優(yōu)先清償。
(9)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單
在公司的債權(quán)清理完畢,債務(wù)登記清楚和財(cái)產(chǎn)變價處理完以后,清算組應(yīng)當(dāng)重新編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。
(10)制定清算方案
清算方案應(yīng)寫明債權(quán)人姓名或名稱、債權(quán)數(shù)額、清償數(shù)額及清償方辦法,并報(bào)股東會確認(rèn)。股東會對清算方案進(jìn)行表決,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。
(11)確認(rèn)并實(shí)施清算方案
清算方案經(jīng)股東會確認(rèn)后,清算組即可按清算方案執(zhí)行。
(12)提交清算報(bào)告
公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)制作清算報(bào)告,并制出清算期內(nèi)收支報(bào)表和各種賬冊,將這些材料一并提交股東會,由股東會確認(rèn)。
(13)辦理注銷登記
清算報(bào)告和清算期內(nèi)收支報(bào)表、各種財(cái)務(wù)賬冊經(jīng)股東會確認(rèn)后,將清算報(bào)告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請注銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后,公告公司終止。
(二)通過公司解散之訴進(jìn)入公司清算程序
根據(jù)《公司法》*百八十二條、《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》*條,單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東在發(fā)生法定事由的情況下,可以請求人民法院解散公司。根據(jù)《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》第二條,在人民法院判決解散公司后,依據(jù)公司法自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進(jìn)行清算。清算與注銷工作同前(一)3所述。
(三)通過法院強(qiáng)制清算完成注銷
1.在解散事由出現(xiàn)且無法清算時,申請啟動法院強(qiáng)制清算
根據(jù)《公司法》*百八十四條、《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》第七條的規(guī)定,在形成標(biāo)的公司解散的有效股東會決議后十五日內(nèi),如未成立清算組或成立清算組故意拖延清算的,股東公司作為股東可申請法院指定清算組對公司進(jìn)行司法強(qiáng)制清算。
(1)申請強(qiáng)制清算
申請法院強(qiáng)制清算的程序及相關(guān)工作,主要包含向人民法院申請強(qiáng)制清算應(yīng)當(dāng)提交清算申請書,收集被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由的有關(guān)證據(jù)、申請人對被申請人享有股權(quán)的有關(guān)證據(jù)、拖延清算或存在違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的證據(jù)。
(2)法院審查清算申請
實(shí)踐中,法院審查清算申請大多采用召開聽證會的方式進(jìn)行,對于事實(shí)清楚、法律關(guān)系簡單、證據(jù)確實(shí)充分的強(qiáng)制清算申請,法院也可以采用書面審查的方式進(jìn)行。聽證程序中,法院會對申請人申請清算的事實(shí)和理由進(jìn)行審查,核實(shí)相關(guān)證據(jù)。主要審查申請人是否是申請人的股東、被申請人是否解散、是否有自行成立清算組以及申請人的資產(chǎn)負(fù)債情況(申請人需提交財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告供法院初步審核)。法院認(rèn)為需要更正、補(bǔ)充的材料可以要求申請人七日內(nèi)補(bǔ)正。
(3)作出裁定,指定清算組
經(jīng)過上述審查程序,法院裁定受理的,會作出受理的裁定。進(jìn)入法院強(qiáng)制清算程序后,由法院指定清算組。法院指定清算組成員將優(yōu)先考慮指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員,上述人員不能、不愿意進(jìn)行清算,或者其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的,人民法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個人組成清算組;人民法院也可以指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員,與管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個人共同組成清算組。人民法院指定清算組成員的同時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)清算組成員的推選,或者依職權(quán),指定清算組負(fù)責(zé)人。清算組負(fù)責(zé)人代行清算中公司訴訟代表人職權(quán)。
(4)具體清算工作
具體清算工作同前(一)3所述。
(5)終結(jié)清算及注銷登記
強(qiáng)制清算的清算報(bào)告提交并經(jīng)人民法院確認(rèn)后,由人民法院裁定終結(jié)清算程序。自清算報(bào)告被確認(rèn)之日起30日內(nèi),清算組將清算報(bào)告及表冊報(bào)工商行政管理局備案并申請注銷登記。
2.清算程序中資不抵債轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序
根據(jù)股東公司提供的現(xiàn)有材料,不能排除標(biāo)的公司解散清算中,因資產(chǎn)變現(xiàn)情況差,或發(fā)現(xiàn)其負(fù)債較高,形成事實(shí)上資不抵債情況的可能。如果標(biāo)的公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),或者明顯缺乏清算能力的,則在清算程序中(無論是自行清算,還是上述公司解散之訴導(dǎo)致的司法強(qiáng)制解散清算),需要由清算組啟動破產(chǎn)清算程序。同時,在公司清算過程中,標(biāo)的公司的其他債權(quán)人亦有權(quán)向人民法院另行提起破產(chǎn)申請。權(quán)利人的破產(chǎn)申請符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的,人民法院如裁定受理破產(chǎn)申請的,清算程序亦隨之終結(jié),轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序,破產(chǎn)清算完結(jié)后可注銷公司。
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